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三协要闻
《怎样请律师打官司?》答网友问【三协要闻-261期】
8月22日,天下湖湘总裁会举行了109期讲座,来自省内各地的商协会负责人、企业家、职业经理人、律师济济一堂,在长沙举行了读书活动。陈政峰为大家做了题为“怎样请律师打官司”的精彩演讲,得到了参与活动嘉宾的一致好评。

演讲词在本平台发表后,陆续接到广大的网友的问询和留言,为此,本台宣传部特别采访了陈政峰,就网友关心和关注的主要问题,请陈政峰做了解答。
一问:你列举了内蒙古的呼格吉勒图案、企业家张文中等案,但还是沒有讲清楚一个守法公民或合法经营的公司,一定要储备律师资源的理由,能否详解?
答:首先向网友们说声抱歉,由于水平有限和临时即席演讲,所以,产生了很多不全面的回答。
呼格吉勒图案指1996年4月9日,在呼和浩特第一毛纺厂家属区公共厕所内,一女子被强奸杀害,公安机关认定到过女厕所的报案人、18岁的呼格吉勒图是凶手,二位辩护律师在法庭上,一个不作声,另一个请求法庭念其年小初犯从轻处理。1996年6月10日,呼格吉勒图被执行死刑。
2005年10月23日,罪犯赵志红承认他是真凶。
2014年12月15日,内蒙古自治区高级人民法院对再审判决宣告原审被告人呼格吉勒图无罪,之后启动追责程序和国家赔偿,呼格家属获得国家赔偿金200多万元。
张文中案指2009年3月30日,河北省高级人民法院作出终审判决,判决张文中犯诈骗罪、单位行贿罪、挪用资金罪,数罪并罚决定执行有期徒刑12年,并处罚金人民币50万元。
2018年5月31日,最高人民法院撤销原审判决,改判张文中无罪,原判已执行的罚金及追缴的财产,依法予以返还。
其他案情网友们可以网查,特别是最近沸沸扬扬的江西张玉环杀人案以张玉环坐了17年牢无罪释放而结束。
上述案情说明一个道理:人有飞来横祸!不论是普通百姓还是企业家,尽管你遵法守纪,但都有可能面临无妄之灾。如果冤案降临你的头上,怎么办?如果你有好的优秀律师资源储备,你还会惊慌失措吗?

二问:企业聘请法律顾问有用吗?
答:当然有用!
理由一 有利于法律风险的防范
兵法云“杀敌一千,自损八百”,诉讼并非是解决纠纷最好的方式,对于企业来说,最好的方式是防患于未然。法律风险是企业面临的最大的潜在风险,因为法律背后是国家,违反法律必将受到国家制裁,这是任何一个企业都无法承受之重。而法律风险的预防和控制正是优秀律师最主要、最重要的工作。
理由二 优秀律师会告诉企业主该怎么做
就像导游会告诉游客哪里有山,哪里有水,哪里有深壑,哪里有悬崖一样,律师会告诉企业主哪些事情可以做,哪些事情万万不能碰。锒铛入狱的企业主主要分为两类:一类是知法犯法,一类是出于对法律的无知。优秀的律师至少可以保证企业主不会因对法律的无知而受牢狱之灾。
理由三 提供的法律服务更为专业、娴熟
优秀的律师经常参与诉讼案件,具有丰富的法庭经验与庭审技巧。并且,专业的法律顾问对于法律风险更具有敏感性,更利于法律风险的提前防范。
理由四 拥有更多同行资源,便于集中智慧处理问题
专业律师相比公司法务人员拥有的专业圈子更大,当遇到疑难杂症时,专业律师可以利用所在律师事务所的便利,召开专题讨论会,集中更多专业律师的智慧解决问题。
我在演讲中是提醒企业家不要以为请一个坐班的普通专职律师就万事大吉,对重大法律问题除征询专职律师意见外,还应向其他专业律师多沟通和请教。
三问:怎样判断一个律师的专业水准和诉讼特长?
答:一看法律文书。律师文书是律师法学功底、文字水平、实务经验、诉讼技巧的浓缩和载体,在辩护词、代理词等相关文书中,律师的水平如清澈见底的河水,一览无余。
二看综合素养。一个律师是否擅长于某方面的法律事务,要慎重地从其人生经历、学历、所学专业、发表的论著、经办的案例(不要单纯看结果和案件影响力,关键看办案过程及案件数)等因素来判断。
三看软硬实力。亲临律师楼,看看该律师的办公环境、法律藏书等客观条件;设置一些问题,问一问这个律师:案子在法律上如何评判?应采取怎样的对策?能否预测一下这个案子的走势或处理结果?借此可以考察其口头表达能力、逻辑思维能力、应变能力和沟通能力。
四看社会口碑。通过多种渠道,问一问对这个律师或多或少有所了解的人,不要强求该律师有百分之百的口碑率,但好的律师仍会博得大多数人的认可。
四问:政策和法律谁大?权力和政策法律谁大?
答:政策和法律谁大?个人认为如果所涉事项法律有明确规定,有权威判例、指导判例作参考,那么就会依法办事,此时法律比政策大。如果没有上述因素,依这个法律政策可以这样办,依那个法律政策可以那样办,此时权力可能很重要。
五问:我有个朋友确实遭受了刑讯逼供,因身心受不了酷刑,违心地承认了“犯罪事实”,但检察机关和法院却不听我朋友的辩解,仍然根据“犯罪事实”定案量刑,我朋友该怎么办?
答:真的假不了,假的真不了,违心承认的“犯罪事实”肯定有矛盾、破绽、不合常理的地方,肯定会有相关证据证明“犯罪事实”不成立,肯定会有诱供、刑讯逼供等非法取证的情形和线索。此时,你应该请一个专业、敬业的刑辩律师,找到上述有利因素,争取排除非法证据,争取做到疑罪从无。你也可以申请检察机关对刑讯逼供进行监督或立案查处。因为,依据2018年刑事诉讼法第19条的规定,人民检察院在对诉讼活动实行法律监督中发现的司法工作人员利用职权实施的刑讯逼供等犯罪,可以由人民检察院立案侦查。总之,我们应当依法积极作为,而不能消极抱怨。
六问:“认罪认罚”制度到底对被告有利吗?
答:首先,“认罪认罚”对被告人从轻处罚确有好处。
2018年刑诉法第15条明确规定认罪认罚可以从宽处理。即使被人有自首、立功、从犯等从轻、减轻处罚的情节,对这些情节充分评价从宽后,仍可根据认罪认罚再从宽处罚。
其次,认罪认罚的作用有如下局限性。
1:认罪认罚是从轻情节而不是减轻情节,不能仅凭认罪认罚就对被告人在法定刑以下减轻处罚。
2:认罪认罚在不逮捕、取保候审、判处缓刑方面的作用十分有限。
3:被告人确实无罪或轻罪但其因各种原因“认罪认罚”后,可能导致法院不严格审查案件,从而出现无罪变有罪、轻罪变重罪的现象。
七问:“指定居所监视居住”是一个什么制度?检察机关会监督吗?社会上传说犯罪嫌疑人一旦被“指监”,肯定会遭受刑讯逼供,对吗?
答:我国的刑事强制措施包括五种即:拘传、取保候审、监视居住、拘留、逮捕,这五种措施是依照强制力力度由轻到重的顺序依次排序的。
《刑事诉讼法》第74条规定:“人民法院、人民检察院和公安机关对符合逮捕条件,有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以监视居住:(一)患有严重疾病、生活不能自理的;(二)怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女;(三)系生活不能自理的人的唯一扶养人;(四)因为案件的特殊情况或者办理案件的需要,采取监视居住措施更为适宜的;(五)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取监视居住措施的。对符合取保候审条件,但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保证人,也不交纳保证金的,可以监视居住。监视居住由公安机关执行。第75条规定“监视居住应当在犯罪嫌疑人、被告人的住处执行;无固定住处的,可以在指定的居所执行。对于涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪,在住处执行可能有碍侦查的,经上一级公安机关批准,也可以在指定的居所执行。……”第79条规定:人民法院、人民检察院和公安机关对犯罪嫌疑人、被告人取保候审最长不得超过十二个月,监视居住最长不得超过六个月。
《人民检察院对指定居所监视居住实行监督的规定》第七条规定:“人民检察院应当对指定居所监视居住决定是否合法启动监督:(一)犯罪嫌疑人及其法定代理人、近亲属或者辩护人认为指定居所监视居住决定违法,向人民检察院提出控告、举报、申诉的。第十条规定:“人民检察院监督指定居所监视居住决定是否合法,应当审查该决定是否符合刑事诉讼法第七十二条、第六十九条第三款规定的指定居所监视居住的条件,并进一步审查是否符合以下情形: (一)犯罪嫌疑人在办案机关所在的市、县无固定住处的;”。
上述规定可以看出:监视居住是一种强制措施,其包括两种,一种是住所监视居住(住监),另外一种是指定居所监视居住(指监)。如果指监违法,可以申请检察机关对指监进行监督。
拘留应在看守所内进行,侦查人员在看守所讯问嫌疑人时有栏杆隔开,因此一般不可能发生刑讯逼供;而指监没有栏杆相隔,有刑讯逼供的可能。拘留的时间最长为37天,监视居住最长为6个月。司法实践中,侦查机关如果知道嫌疑人在本地有固定住所,往往采取指定管辖的方式将案件交给异地的侦查机关管辖,就可以适用刑诉法中“无固定住处的,可以在指定的居所执行”的规定而指监;或者采取“涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪”(后经查实没有)而指监。指监后,时间达六个月,且没有栏杆相隔,饮食、睡觉、行动都在侦查机关的控制之下,确实容易发生刑讯逼供,当然也不是必然发生刑讯逼供。有嫌疑人说出:宁可在看守所坐30天,不愿指监1天;有学者指出指监对于冤假错案的产生“功不可没”。个中原因,自己思考,不便多说。
八问:律师收费的标准是什么?如果交了律师费,律师沒有实现对诉讼结果的承诺,可以要求退律师费吗?
答:律师收费标准建议下载中国好律师软件,输入相关数据,就会出现收费的范围。律师不能保证办案结果,如果以保证办案结果的方式收受案件是违纪行为,也是民事欺诈行为,如果你有足够的证据证明其有上述情况,你可以要求律师退还部分费用,或向法院起诉要求退费。

九问:交了律师费 ,委托人可以随时找律师沟通案情、打听诉讼进程吗!
答:这是律师的责任和义务,除非涉及相关保密规定,律师应当向委托人告之案件情况、诉讼进程等相关情况。
十问:如果判决结果明显对自己不公,但又提供不出新的证据推翻原判,该怎么办?
答:如果原判上诉期没有过,一定要在法定期限内上诉。如果原判是生效判决,你可以申请再审,再审的理由如果是民事案件,应根据民事诉讼法第200条所列的13种情形申请再审,如果是刑事案件应根据刑事诉讼法第253条所列的5种情形申请再审。新的证据只是上述情形之一,没有新的证据但符合其他情形,法院也应再审。建议找一个专业、敬业的律师,把法律关系搞准,把证据搞扎实,把道理搞清,把该申请调取的证据申请调取,把权威判例、指导案件找来作为参考,即使没有新的证据,仍然有再审的机会。不要把政法机关要想得那么黑,法官是人不是神,一个法官一年要办几百起案件,因此有时案子判错了,完全是认识问题而不是其他问题,这时候就需要一个靠谱的律师帮助法官把案件搞清楚,也许就能改判了。
最后一个问题:北京京主法律咨询有限公司设立的初心是什么?
答:由于会员和其他当事人提交到协会希望协会提供帮助诉讼的案件很多,且在要协会出面介绍代理律师时,有要求律师在北京执业的,也有要求介绍在地方执业的律师,所以,经过调研我们成立了北京这家公司,做为受案平台,该公司设立“京主法务智库”,在重要省市区成立分支智库,拟整合全国约30家律师事务所和3000名左右的律师 ,发起维权同盟,为约500家商协会的会员和其他当事人免费提供挑选律师的服务,对办案律师的服务和收费进行监督。公司向律所收取运行费用,由我担任董事长,为大家提供服务。
附:陈政峰演讲全文

各位嘉宾:

首先要感谢主办方对我的热情邀请,让我有机会和这么多商协会负责人、优秀的企业家和知名的律师们进行面对面的交流。

一、会员最大的服务是依法维权

提升会员的凝聚力就是为会员做好服务,主要在依法维权、教育培训、信息交流、商机提供、宣传推广、人文关怀、对接政府等方面下功夫,而每个会员都需要的服务,也就是会员服务最大的公倍数就是依法维权。我们不但要教育和督促会员合法经营,但是,在会员的人身权、财产权等权利遭遇不法侵害时,商协会应勇敢地站出来,利用组织的力量,主动对接政府部门和司法机关,为会员提供精准的包括推荐律师在内的依法维权。
案例展示:呼格案、张玉环案、顾雏军案、张文中案、李纯途案等,略...)
从以上案例可以看出,一个人或一个企业涉民事案、刑事案,不是以你自己的意志为转移的,所谓“祸从天降”、“飞来横祸”就是这个道理。人人都无法置身案外,任何时间、任何地点都可能涉案!
我认为:法律是一门科学,诉讼是一个工程,审判是核心,辩论是艺术。一桩民商案,可能摧毁一个人一辈子的积蓄,让当事人整个人生暗淡无光;一桩刑事案,事关几代人的幸福,甚至危及整个企业的生存,把几十上百甚至数千人的饭碗彻底打碎!
如果商协会推荐的律师能对案件制订出准确无误的诉讼思路,并且积极主动在党委政府司法机关之间奔走呼号,改变当事人不利的处境,挽救案件当事人以及企业的命运,这难道不是对会员最重要、最高尚的服务吗?
有条件的商协会,应组织律师会员组建律师事务所;或者和信誉良好、收费公平的律师事务所签订战略合作协议,为会员服务建好律师库,特别要注意吸收从司法机关离职或退休的警察、检察官、法官进入法务顾问团队,把他们的经验和人脉发挥作用,搞好这些工作在为会员服务时收取一定的管理费,商协会岂不是又饲养一头“现金奶牛”?那么,当前大多数商协会负责人和秘书处工作人员都是法务外行,怎么样为会员储备和推荐律师呢?我做为社团负责人,同时又做为一名法务工作者,现在向大家分享一下怎么请律师的经验,今天台下有许多知名律师,如果我的分享冒犯了你,请原谅!我没有恶意,纯粹是谈一谈一些工作感悟而已,感悟嘛!肯定有不成熟欠完美的地方!

二、怎样请律师打官司?

1.避免一个误区: 
很多企业设有法务部门,企业家总以为在企业经营中法务做了事前审查,在个人行为中征询了法务意见,就以为企业或个人万事大吉,平时不注意积累律师资源,发生诉讼后才知道法务审查漏洞百出导致败诉,甚至自己触犯刑律铸成大错,这时候,责怪或解聘法务又有何用?你怎么不想想:外面律师年收入几十万几百万甚至上千万,你的法务才拿几万充其量才几十万,他凭什么给你打工?是你聪明还是他蠢?
你以为你的企业是华为呀?华为集团律师800多人,本身就相当于一个大型律所,所以法务服务非常完美,当然,很多企业法务水平很高,对企业有情怀有感情,所以甘愿拿着低数额的报酬提供高质量的服务。
因此,一个企业,既要有法务部门对一般性事务进行法律审查把关,又要对重大行为和决定主动向其他专业律师请教!
特别是“律师无用论”,有些人总认为裁判是法官的事,律师沒用!如果有理你不说,谁知道?如果有冤你不喊,谁明白?谁为你去说理喊冤合适?当然是专业的律师。那么多落马贪官,特别是政法界的高官,他不知道我国政治体制吗?当然知道!你听说过开庭审理时,有贪官不请律师的吗?
所以,企业把自己的法务看成超级有用和认为律师无用,是商协会部分企业会员认识上天大的误区!
2.对二类律师说不
(1)什么案都敢接的律师
从我们国家法律体系来看,有刑事、民事、行政三大诉讼。仅民事类诉讼中,就包含合同、公司、证劵、房地产、劳动、婚姻、广告……
取得律师执业资格,本科毕业即可报考,即使读完硕士、博士,也只是在某些专业中进行了理论学习,所以,在律所中是有团队联合做战的,那些没有团队单枪匹马什么案都敢接的律师,你毫无犹豫地要拒绝。
(2)证据都不看完就表态包打包赢的律师
打官司是一项工程。一个官司的胜诉,牵涉到法律程序、事实和证据、诉讼思路、政治因素、舆论氛围、社情民意、辩论艺术、法官认知、甚至人脉资源等,那些对委托人的案件陈述都未听完,证据都未全面审查就拍胸脯表态包打包贏的律师,特别是那些开口就认识某某领导的律师,几乎就是沒有职业道德的骗子,同样你毫无犹豫地要拒绝!
3.二个很深的感悟
(1)律师年龄和性格可能影响案子的判决结果
有些案件,需要性格温和的保守型律师,如有可能和解的民事案;
而遇到诸如相对方代理人或公诉人性格强势的时候,特别是检察院抗诉的案件,有刑讯逼供行为的案件,舆论和政治气候不利的案件,我们的代理律师必须性格强势,不畏艰险,据理死嗑,具有超强的进攻性!
那么,进攻型律师年龄基本上位于35—55岁之间,既有较成熟的经验,又值血气方刚的年龄,你见过功成业就或实现财务自由的人,喜欢在社会上冲锋陷阵吗?当然,在这个年龄段之外,不乏一身正气、勇往直前的优秀律师!
(2)同一案件同一结果,律师费存在天壤之别
同一类案件或相同标的的案件,律师服务费存在很大差别,这是律政界的常态,主要原因是不同的律所,不同的律师存在不同的收费标准,要想既达到目的又节省费用,奥妙只有一个:价比三家,或让专业的人参与和律师的谈判。
4.了解律师的三个方面
高明的律师,是根据事实和法律,通过不懈的努力,对委托人高度负责,善于把有利于当事人的客观事实上升为法律事实,将他的法律意见被法官采信成审判意见,因此,选择律师主要从以下三个方面进行考量:
(1)主要办案律师擅长的专业和他的团队构成;
(2)律所和律师在业内和社会上形成的口碑;
(3)成功的案例最好和自己的案情相类似。
5.紧紧咬住四个环节
(1)签约沟通:
挑选好律师后,就是案情沟通和签订代理协议。司法和物价部门对律师服务费有规定,各地有别可以网查。刑事案件和行政案件,以及民事中诸如国家赔偿、群体性诉讼、婚姻继承、工伤赔偿等案件法律禁止风险代理。
我认为在不违规的前提下,法律服务费的计算方式最好采用基础费用+风险提存的模式。注意,那些只有风险提存没有基础费用的案件,委托人梦想让律师专心致志地去为你办案,我只有祝福你“好梦成真”了!
(2)诉前工作:
代理关系确认后,案情介绍和证据移送千万不要对律师有所隐瞒,那怕是牵涉到你的私密或不利的证据,对待律师就象对待医生,你见过有病的人向医生隐瞒病情的吗?如果对律师隐瞒案情中对你不利的事实和证据,你想打羸官司,我只想说你病得不轻,建议你先进医院后进法院!
特别提醒,诉讼前,你一定要参与律师对诉讼策略的制定。
(3)诉中配合
对当事人来说,诉讼是一个痛苦的过程,诉情可能瞬息万变,千万别认为委托了律师就能静候佳音。不管哪个诉讼阶段,因为可能存在案情叙述、证据提供的遗漏,以及需要委托人配合的其他情形;紧密联系代理律师,同时可以督促和激励律师尽责履职。
如果有可能,在合规的前提下,一定要和法官面对面地沟通和交流,争取让法官更清晰地了解案情和对自己的理解。
根据诉讼进程,如果有必要,就果断更换律师!
(4)诉后交流
这个好理解,打完官司,输了,要吸取教训;赢了,要总结经验。同时,深入地和代理律师甚至相对方律师进行交流,积累自己的律师人脉,好处不必多说。

三、北京京主法律咨询公司:一次前所未有的实践

1、干什么?差异化和核心竞争力是什么?
(1)配备全国精英律师和大咖专家;
(2)提供精准非诉、诉讼服务和法务论证;
(3)对案件跟踪、督促、协调。
2、费用:向律所收取。
3、已和北京京都律所、北京京门律所、上海海华永泰(北京、长沙)分所、湖南三协律所签订战略合作协议;计划于今年年底在北京发起成立全国商协会维权同盟,联合500家左右国家一级商协会和地方商协会与30家全国知名律师事务所,建立3000名知名律师资源库,为全国企业、企业家和职业经理人依法维权。
(文中观点不代表本平台观点,根据录音整理,未经本人审阅。)

陈政峰:

中国广告协会会长特别助理;

中国职业经理人协会原专职副会长

湖南省高新技术企业协会代理会长;

湖南省新的社会阶层代表人士联合会副主席;

长沙市委统战部“百人会”、开福区委统战部新阶联成员;

中南大学企业家校友会会长;

长沙市高新技术企业协会会长;

湖南师范大学法学校友会副会长;

湖南省高新技术企业协会、长沙市高新技术企业协会、长沙职业经理人协会(简称“湘三协”)联合秘书处秘书长


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